Если вы применяете общий режим налогообложения, но хотите снизить свою налоговую нагрузку, сейчас самое время задуматься о переходе со следующего года на упрощенку. Ведь для подачи заявления об этом (форма N 26.2-1 Утверждена Приказом ФНС России от 13.04.2010 N ММВ-7-3/182@) есть только 2 месяца в году - октябрь и ноябрь (Пункт 1 ст. 346.13 НК РФ). Но прежде чем бросаться заполнять это заявление, вспомните вот о чем.
При переходе с общего режима на УСН вы должны будете восстановить НДС, ранее принятый к вычету по основным средствам, в том числе и по объектам недвижимости (Подпункт 2 п. 3 ст. 170 НК РФ), которые будут использоваться уже на УСН, то есть в операциях, не облагаемых НДС. По ним налог должен быть восстановлен пропорционально их бухгалтерской остаточной стоимости (без учета переоценки).
По общему правилу восстановить НДС нужно в квартале, предшествующем году перехода на упрощенку (Подпункт 2 п. 3 ст. 170, ст. 163 НК РФ). То есть если УСН вы планируете применять с января 2012 г., то восстановить НДС надо в IV квартале 2011 г.
Внимание! Не нужно восстанавливать НДС по полностью самортизированным ОС, а также ОС, введенным в эксплуатацию 15 лет назад и более (Пункт 6 ст. 171 НК РФ).
В то же время есть еще одно правило: в ситуации, когда объект недвижимости будет использоваться для операций, перечисленных в п. 2 ст. 170 НК РФ (а операции упрощенца в этот перечень тоже попадают (Подпункт 3 п. 2 ст. 170 НК РФ)), НДС можно восстанавливать частями по 1/10 в течение 10 лет. Этот вариант, безусловно, выгоднее.
Но можно ли его применять?
По мнению Минфина, НДС надо восстанавливать единовременно, не растягивая этот процесс на несколько лет (Письмо Минфина России от 05.06.2007 N 03-07-11/150). И большинство судов в последнее время соглашаются с этой точкой зрения. Основной их аргумент заключается в том, что восстанавливать НДС частями могут только плательщики этого налога (Постановление ФАС УО от 02.03.2010 N Ф09-1050/10-С2), а упрощенцы таковыми не являются (Пункты 2, 3 ст. 346.11 НК РФ). Суды при принятии решений опирались также на требование отражать восстановленную сумму в течение всех 10 лет в декларациях по НДС и, кроме того, на порядок ее расчета (Пункт 6 ст. 171 НК РФ; Постановление ФАС УО от 23.05.2011 N Ф09-2008/11-С2). Судя по формулировкам НК РФ (Пункт 1 ст. 143, п. 6 ст. 171 НК РФ), этот порядок предназначен для тех, у кого есть хоть какие-то операции, облагаемые НДС, чем упрощенцы опять же похвастаться не могут.
А однажды суд указал, что норма о восстановлении НДС в течение 10 лет применима только при строительстве недвижимости и только в отношении объектов незавершенного строительства (Постановление ФАС ВВО от 21.07.2010 по делу N А43-28265/2009).
И нельзя не отметить решение, где суд посчитал данную норму применимой только к объектам недвижимости, по которым амортизация впервые начислялась после 1 января 2009 г. (Постановление ФАС ПО от 05.05.2011 по делу N А65-28572/2009).
Но есть пара постановлений, в которых суды признали право упрощенцев восстанавливать налог в долях по 1/10 (Постановление ФАС УО от 05.08.2010 N Ф09-6084/10-С3). В одном из них суд указал, что норма о 10 годах на восстановление НДС является специальной по отношению к общей норме о восстановлении налога в квартале, предшествующем переходу на упрощенку, а следовательно, имеет приоритет перед последней (Постановление ФАС УО от 16.12.2009 N Ф09-9939/09-С2).
Точку в споре мог бы поставить ВАС РФ. Но он как минимум дважды выносил только определения об отказе в передаче дела на рассмотрение в Президиум. Причем один раз к нему с заявлением обращались недовольные предыдущим решением суда налоговики (Определение ВАС РФ от 25.01.2010 N ВАС-5218/09), а другой - недовольный предприниматель (Определение ВАС РФ от 26.08.2011 N ВАС-11284/11), конечно, с противоположными требованиями.
* * *
Когда речь идет о большой сумме НДС, очень хочется растянуть восстановление на несколько лет. Но при таком порядке восстановления вы должны будете подавать декларацию по НДС с указанной в ней суммой восстановленного налога по недвижимости каждый год, будучи уже упрощенцем.
Поэтому уже после первой сдачи такой отчетности к вам с вопросами явятся представители налоговых органов. То есть узнают они о вашем решении достаточно быстро. И с большой долей вероятности вас ожидает спор с налоговиками.
А последние тенденции судебной практики таковы, что именно на сторону инспекторов встают суды.